Ассоциация малоформатной торговли (далее - АМТ), являющаяся зарегистрированным Министерством юстиции РФ объединением субъектов мелкорозничной торговли из разных регионов нашей страны, в том числе Республики Саха (Якутия), свидетельствует Вам свое уважение и обращается с нижеследующим.

Мы внимательно следим за правоприменительной практикой, федеральными, региональными и муниципальными законодательными инициативами, которые касаются интересов предпринимателей и потребителей их услуг - покупателей.

Согласно информации официального сайта Государственного Собрания (Ил Тумэн) Республики Саха (Якутия)1 (далее - официальный сайт), Вами как разработчиком проекта закона Республики Саха (Якутия) «Об ограничении розничной продажи несовершеннолетним электронных систем доставки никотина и жидкостей для них на территории Республики Саха (Якутия)» (далее - Законопроект) до 20 ноября 2019 принимаются предложения по Законопроекту.

Рассмотрев материалы, размещенные на официальном сайте, считаем необходимым выразить свое мнение.

При отсутствии соответствующего федерального регулирования, Законопроектом предусматривается запрет на продажу несовершеннолетним электронных систем доставки никотина (далее - ЭСДН) и жидкостей к ним.

Наша Ассоциация считает необходимым поддержать инициативу Государственного Собрания (Ил Тумэн) Республики Саха (Якутия) по установлению запрета на продажу ЭСДН несовершеннолетним. Мы считаем, что ограничение доступа несовершеннолетних к ЭСДН - актуальная государственная и общественная задача, и усилия по ее решению должны носить системный характер, строиться на точных определениях и твердом юридическом основании. Именно на такой базе должны быть сформированы единые ограничения, действующие на территории всей РФ. При этом Законопроект является важным регулирующим актом, формирующим правовые основы ограничения доступа несовершеннолетних лиц к ЭСДН.

В течение последних нескольких лет структура рынка традиционных табачных изделий меняется, появилась новая товарная категория - электронные системы доставки никотина (далее - ЭСДН).

В этой связи у добросовестных предпринимателей возникают вопросы, связанные с регулированием рынка ЭСДН.

Законодательные инициативы, направленные на регулирование ЭСДН на федеральном уровне, рассматриваются в Государственной Думе РФ с 2016 года, но на сегодняшний день нет вступившего в законную силу федерального нормативного правового акта, ограничивающего доступ несовершеннолетних к ЭСДН. При этом представители розничной торговли в рамках саморегулирования самостоятельно устанавливают внутренние правила по запрету продажи ЭСДН несовершеннолетним.

В частности, в декабре 2017 года наша Ассоциация выступила одним из инициаторов и подписантов, на площадке Федеральной антимонопольной службы, Публичной декларации добросовестных участников рынка никотиносодержащей продукции в России1, главная цель которой - предотвратить вовлечение несовершеннолетних в процесс потребления никотина. Компании и организации, присоединившиеся к Декларации, взяли на себя добровольные обязательства по ограничению маркетинга и продаж ЭСДН, жидкостей, содержащих никотин, и изделий из нагреваемого табака. В частности, они обязались адресовать информацию по указанной продукции исключительно совершеннолетним потребителям путем разработки локальных актов о проверке возраста покупателя при розничной и дистанционной продаже ЭСДН, жидкостей для ЭСДН, изделий из табака нагреваемого (по предъявлению документов, удостоверяющих личность и позволяющих установить возраст покупателя).

Несмотря на добровольное обязательство по ограничению продаж ЭСДН, знаки «18+» в местах реализации ЭСДН, молодые люди - покупатели, возраст которых вызывает у продавца сомнение, ссылаются на отсутствие законодательного запрета на реализацию ЭСДН несовершеннолетним, а также на отсутствие права продавцов спрашивать возраст покупателя и запрашивать подтверждающий возраст покупателя документ. Предприниматели не имеют законного права отказать в покупке товара, если его реализация не ограничена законодательно (ст.426 Гражданского кодекса РФ). В случае такого отказа, покупатель вправе обратиться в суд. При этом продавец должен возместить другой стороне причинённые убытки (ст.445 ГК РФ).

Решением данной ситуации могло бы стать принятие субъектом РФ закона, устанавливающего запрет на реализацию ЭСДН несовершеннолетним, а также право продавца в случае сомнения в достижении совершеннолетия лицом, приобретающим ЭСДН, потребовать у покупателя документ, удостоверяющий его личность и позволяющий установить возраст.

Комиссией по вопросам социальной политики Совета законодателей РФ при Федеральном Собрании РФ (далее - Комиссия) рекомендовано субъектам РФ изучить опыт Ленинградской области, Ставропольского края, Вологодской области, Пензенской области, Саратовской области, Республики Бурятия по вопросу предотвращения вовлечения несовершеннолетних в процесс использования ЭСДН .

На сегодняшний день в соответствии с рекомендациями Комиссии запрет на розничную продажу ЭСДН несовершеннолетним уже установлен в Алтайском крае, Москве, Московской области, Новгородской области, Оренбургской области, Приморском крае, Псковской области, Санкт-Петербурге, Ставропольском крае, Тюменской области, Челябинской области, Еврейской автономной области.

Важно отметить, что перечисленные выше субъекты РФ приняли законы, в которых ограничились только введением запрета на розничную продажу несовершеннолетним ЭСДН и жидкостей к ним, поскольку дополнительное регулирование, например, в виде ограничения каналов и/или мест реализации данной продукции входило бы в противоречие с действующим федеральным законодательством, в котором отсутствует норма, прямо наделяющая субъекты РФ полномочиями по установлению ограничений прав хозяйствующих субъектов.

Так, в соответствии с подпунктом "б" пункта 4 статьи 15 Федерального закона от 28.12.2009 года № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», органам государственной власти субъектов РФ запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к установлению на товарном рынке правил осуществления торговой деятельности, отличающихся от аналогичных правил, установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами (далее - НПА) РФ, в частности запрещается принятие иных НПА, решений, предусматривающих введение ограничений продажи отдельных видов товаров на территориях субъектов РФ, территориях муниципальных образований в границах субъектов РФ.

Кроме этого, в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» органам государственной власти субъектов РФ запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия), в частности запрещается введение ограничений прав хозяйствующих субъектов на продажу, покупку иное приобретение, обмен товаров.

Таким образом, АМТ считает, что предложенная Разработчиком редакция Законопроекта соответствует Решению Комиссии по вопросам социальной политики Совета законодателей Российской Федерации при Федеральном Собрании РФ, а также сложившейся законотворческой практики в других субъектах РФ и не противоречит действующему федеральному законодательству в сфере регулирования торговли и развития конкуренции. В этой связи, мы поддерживаем принятие Законопроекта в предложенной редакции без внесения изменений и дополнений.

Принятие регионального закона позволит ограничить доступ несовершеннолетних к ЭСДН, усилить контроль за оборотом ЭСДН, обеспечить легитимность самоограничения со стороны добросовестных предприятий розничной торговли и избежать ситуаций, когда продавец вынужден продавать ЭСДН лицу, совершеннолетие которого вызывает у него сомнение.

Надеемся, что наши комментарии будут учтены в рамках публичных консультаций.

С уважением,

Вице-президент Ассоциации малоформатной торговли

Координатор по Сибирскому и Дальневосточному ФО

Кошелева Наталия Александровна